假冒注册商标罪：量刑建议出来后，还可以改判吗？

作者：广强知产刑案团队 （专注于商标犯罪与商业秘密犯罪案件控告及辩护）

在认罪认罚大行其道的今天，一旦在认罪认罚具结书上签名了，案件就会上了快车道：检察院会很快的提起公诉，法院收到案件后会很快的开庭审理，庭审过程中也是走马观花，三两下就结束了，开完庭后，有时候会当庭宣判，没有当庭宣判也会很快宣判。

在刑事司法实务中，一旦认罪认罚，基本上都是按照量刑建议书上的量刑判决的，那么，有没有不按照量刑建议书判决的案件呢。还真有，我们就见过一个。

这是一个假冒注册商标的案件。当事人老婆找到我们的时候，她老公已经签了认罪认罚建议书，建议量刑是三年六个月，刑期一旦超过三年，就没有办法判处缓刑了，当事人老婆不是很满意，就找到我们，咨询一下，看有没有可能判处三年或三年以下，并适用缓刑。

我们看了一下起诉书。这个当事人是一个销售翻新手机的老板，罪名是没有争议的，由于没有阅卷，金额有没有争议，就不得而知了。公安机关除了抓获老板之外，还抓了老板的两个搭档。我们就问当事人老婆，你老公是怎么被抓的？当事人老婆回答说是知识产权公司员工带领办案民警到公司，现场抓获的。那存放翻新机的仓库是怎么发现的呢？当事人老婆回答说是她老公带办案民警到仓库搜出来的。我们一听，就觉得有点奇怪了，办案民警不知道仓库地址吗？当事人老婆说，办案民警去旧仓库搜查了，但刚刚搬了一个仓库地址，没有搜到什么东西，就问我们老公，仓库在哪里，我们老公就带他们去新仓库，搜了一大批翻新手机，还把在仓库工作的两个员工给抓了。

我们一听，这不是立功吗，又看了一下起诉书、量刑建议书，检察院没有认识到这个情节啊。三年六个月是在没有考虑到立功情节的前提下提出来的，如果认定了当事人的立功情节，那不就可以在三年六个月以下量刑了吗。

当事人老婆听了我们建议之后，估计觉得有点道理，就委托我们介入这个案件。去法院阅卷，看了两遍之后，接着去看守所会同了一趟当事人。原来，当时，办案民警兵分两路，一路去当事人公司，一路去当事人仓库，去公司的那一路把当事人抓了，去仓库的那一路却扑了个空。办案民警就问当事人，仓库在哪里，仓库里还有什么人，当事人就老老实实回答了，并根据办案民警的要求，带领办案民警去仓库，把自己仓库的翻新手机给抄了，同时在仓库里也抓了两名工作人员（这两名工作人员，一名负责销售，占股百分之二十；一名负责具体的翻新工作，占股百分之二十五，也就是说，这两个也是股东来的）。

根据刑法规定，协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的，构成立功。这个案件中，如果当事人带领办案民警抄了自己的仓库，没有在仓库里抓到另外两名同案犯，只能证明其认罪态度好，但是办案民警还在仓库里抓获了两名同案犯的话，就不仅是认罪态度好这么简单了。

可是，也许是公安机关没有注意到这个细节，在《到案经过》里，只是说到在仓库里抓到这两名同案犯，完全没有说到是当事人带领他们去仓库抓获的。在当事人的讯问笔录里，也没有说到当事人带领他们去仓库的这个事情。

为了查清这个事情，我们就写了一份《调取证据申请书》给法院，法院收到之后，果然通知检察院去找公安机关核实去了，公安机关补了一份《情况说明》回来，予以确认了这起事实。检察院还再次提审了当事人以及另外两名同案犯，把当事人把带领公安去仓库，并在仓库里抓获了另外两名同案犯的事情详细的还原出来，另外两名同案犯也明确承认是在仓库里被抓的，被抓的时候，当事人也在现场。

在开庭的时候，检察院虽然没有明确说当事人具有立功情节，但是立功情节几乎已是跃于纸上了。过了十几天，判决下来，不出所料，法院认为当事人构成立功，考虑到有了新的量刑情节，法院没有采纳检察院的判处当事人三年六个月的量刑建议，而是改判其两年。但是，还是没有对当事人适用缓刑。当事人老婆的愿望只是达到了一半。

在刑事司法实务中，协助抓捕构成立功是没有争议的。有些协助抓捕行为非常明显，譬如打电话约犯罪嫌疑人到指定地点，办案人员守株待兔的；譬如写信给同案犯，成功规劝同案犯投案自首的；譬如举报另一个非同案的犯罪嫌疑人，并带领办案民警到其住所，将其抓获的。这些协助抓捕，比较明显。司法机关一般不会忽视，在移送审查起诉或提起公诉的时候，会主动在起诉意见书或者起诉书载明当事人具有立功情节。但是，有一些协助抓捕情节，就没有那么明显了，需要办案人员细致审查，才可能发现。本案就是一个典型的例子。因为当事人带领办案民警去搜查的是自己的仓库，抓获的是自己的搭档，司法工作人员很容易认为这仅是当事人在履行自己的义务，配合公安机关办案而已。配合办案民警去搜查仓库，确实是当事人的义务，但是配合办案民警去抓获同案犯，就不是当事人的义务了。